承办律师 江苏道多律师事务所律师 李丹丹

（XXXX）年度道民字XXXX号

  甲公司：

    就你公司所咨询的“垫资赎车”相关问题，我们向你公司出具如下法律意见（以下简称：本法律意见书）。

一、你公司所咨询的“垫资赎车”的基本含义

1、定义你公司所咨询的“垫资赎车”的基本含义的意义。

因为本法律意见书是针对你公司所咨询的“垫资赎车”相关问题出具的，因此，只有准确定义你公司所咨询的“垫资赎车”的基本含义，我们的法律意见，才不会出现南辕北辙的情况。

2、你公司所咨询的“垫资赎车”的基本含义。

客户即借款人向甲公司借款，需要用车辆进行抵押或者质押。主要形式为以下三种：

第一，如果该车辆没有其他抵押登记，借款人和甲公司签订抵押合同，并办理抵押登记，车辆由借款人保管。

第二，如果该车辆没有其他抵押登记，借款人和甲公司签订抵押合同，并办理抵押登记，车辆由甲公司保管。

第三，如果该车辆已经存在抵押登记，借款人和甲公司签订质押合同，将车辆质押给甲公司，由甲公司保管。

目前，你公司本次提出的“垫资赎车”问题，是针对第一种情况，希望我们出具必要的法律意见。

你公司提出，针对第一种情况，甲公司和借款人之间虽然存在抵押登记手续，但由于车辆不在甲公司控制之下，借款人有可能会将车辆再次抵押、质押(以下简称：二押）。

如果这样，虽然甲公司因办理了抵押登记手续而享有优先受偿权，但对甲公司而言，依然存在车辆被二押权人通过非正规渠道处分的风险。

届时，一旦无法找到被抵押的车辆，即使甲公司享有优先受偿权，甲公司的优先受偿权也难以实现。

所以，当甲公司确认借款人将车辆二押后，甲公司会进行综合评估，决定是否将车辆赎回。如果决定赎回，甲公司会支付款项给二押权人，将车辆转移至甲公司控制，即“垫资赎车”。

据此，甲公司提出如下问题：

（1）垫资赎车是否有存在的必要？如果不赎车，采取什么样的法律手段可以保障甲公司就车辆可以优先受偿？

（2）垫资赎车的话，垫资款能否得到追偿？

（3）垫资赎车与诉讼保全在保障甲公司债权方面的实用性比较？

（4）借款人违约办理二押，借款人向甲公司承诺的违约金能否得到法律上的支持？

二、甲公司的咨询目的

    希望律师针对第1种形式出现的问题如何处理，提供法律建议。

三、本法律意见书的依据和受制因素

1、我们出具的本法律分析意见的依据：甲公司对本案案情的介绍。

2、我们出具的本法律分析意见的受制因素：每一起借贷案件，均会因借款人的经济状况、还款能力、借款金额、车辆价值等等因素而存在差异，所以，我们的以下法律建议，只是对处理该类问题的原则性分析意见，可作为处理此类问题的一般性参考，不能作为处理具体借贷纠纷的个案处理依据。个案处理依据，届时我们会根据甲公司的要求，由我们律师给出具体的法律建议。

四、我们的法律意见

（一）垫资赎车是否有存在的必要，如果不赎车，采取什么样的法律手段可以保障甲公司就被抵押的车辆能够优先受偿的问题

1、垫资赎车是否有存在的必要的问题。这个问题，我们认为应该分以下二种情况分别对待：

（1）值得垫资赎车之情形。此情形是指甲公司经评估，垫资赎车后，被赎车辆的价值，能够满足回收借款本息以及垫资款之需要。

在这种情况下，我们认为，甲公司垫资赎车是有必要的。但是，针对这种情况，我们需要提醒甲公司注意的是：

第一，垫资赎车前，甲公司必须查询被赎回车辆的安全状况，例如：被赎回车辆是否涉及交通肇事、刑事犯罪、是否被改装和行车证登记的状况是否一致等等。

第二，垫资赎车后，甲公司必须实际获得被赎回车辆的控制权。

第三，垫资赎车后，甲公司必须尽快向法院起诉，依法实现自己的债权。甲公司如果采取其他途径处分车辆，借款人以自己受到损失为由，要求甲公司赔偿，公司很可能会承担不利的法律后果。

（2）不值得垫资赎车之情形。此情形是指甲公司经评估，垫资赎车后，被赎车辆的价值，不能够满足回收借款本息之需要。

在这种情况下，我们认为，甲公司垫资赎车就没有必要了。同时，针对这种情况，我们需要提醒甲公司注意的是：

一旦出现这种情况，甲公司必须尽快向法院起诉，并要求法院实际扣押该车辆，以保证甲公司能够依法实现自己的债权。被赎车辆的价值，不能够满足回收借款本息之需要的部分，甲公司可以要求法院依法执行借款人的其他财产。

2、如果不赎取被抵押的车辆，采取什么样的法律手段可以保障甲公司就车辆可以优先受偿的问题。

此种情况，也需要分二种情形处理：

第一、甲公司知道该车辆的具体位置。

甲公司必须尽快向法院起诉，并要求法院实际扣押该车辆，以保证甲公司能够依法优先实现自己的债权。

第二、甲公司不知道该车辆的具体位置。

甲公司必须尽快向法院起诉，并要求法院保全债务人的其他财产，以保证甲公司能够依法实现自己的债权。

离开法院和法律程序，甲公司就车辆可以获得的优先受偿权就会失去保障。

3、在涉及到具体案件，需要酌定如何依法处理赎车问题时，请甲公司和我们联系，由我们的律师具体针对个案向甲公司提供具体的操作建议。

因为个案中，无论是否采取垫资赎回车辆的方式处理问题，最终的归结点都是二个。第一，保证甲公司能够依法优先实现自己的债权。第二，以合法有效的形式保证甲公司能够依法优先实现自己的债权。尤其是“第二”是很重要的。实践中会有很多具体的操作方法。例如，采取借款人、二押权人一起签订三方协议的形式，或者诉讼形式等等。所以，在涉及到具体案件，需要酌定如何依法处理赎车问题时，请甲公司与我们联系，由我们的律师具体针对个案向甲公司提供具体的操作建议。

（二）垫资赎车的话，垫资款能否得到追偿的问题

   垫资赎车，实际上就是甲公司通过代借款人向第三人偿还借款的方式，将借款人质押给第三人的车辆收回。在本质上是一种债权人为避免自己的债权受到不法侵害，采取的自救行为。基于此类自救行为的合法性，甲公司代借款人偿还了二押借款后，当然有权要求借款人承担甲公司代借款人偿还的借款本息。但是，甲公司垫资赎车需注意以下问题，以防范有关风险：

1、借款人同二押权人是否存在真实的借贷关系以及真实的借贷行为。

2、二押权人的债权是否超过诉讼时效。

3、借款人同二押权人是否存在其他纠纷。

4、前文（1）值得垫资赎车之情形中我们提到的需要注意事项。

   

（三）垫资赎车与诉讼保全在保障甲公司债权方面的实用性比较问题

通常情况下，在值得垫资赎车之情形存在的情况下，垫资赎车与诉讼保全相比，在保障甲公司债权方面，垫资赎车显然对甲公司来说，是比较具有实际意义的。但是，采取此做法，我们前文提到的注意事项，甲公司必须引起高度重视，并特别注意此行为和进入法律程序处理问题的性价比问题。

排除值得垫资赎车之情形存在的情况，诉讼保全是甲公司在保障甲公司债权方面，应该采取的一种积极法律措施。此措施如果能得到实现，甲公司的债权是可以依法得到保护的，而且是没有任何法律风险的。但是，是否能实际保全到借款人的财物，这是通过诉讼保全方式，保障甲公司债权最重要的内容。同时，诉讼保全会涉及到诉讼成本和诉讼周期，这是甲公司依法维权难以逾越的法定程序和周期。

综合二者的利弊，垫资赎车与诉讼保全在保障甲公司债权方面的实用性利弊，我们可以在针对具体案件时做具体分析，选择更为有利于保护甲公司权益的一种方式进行。

（四）借款人违约办理二押，借款人向甲公司承诺的违约金能否得到法律上的支持的问题。

违约金的具体数额是由合同约定，受法律制约的。根据法律规定，当事人可以根据合同意思自治的原则约定违约金的具体数额和比例。但是，二种情况例外：

1、如果借款人在诉讼过程中，主张约定的违约金过高，请求予以适当减少，法院是会依法审查这个问题的。因此，甲公司与对方当事人约定违约金时，应考虑约定具体比例的具体理由，以作为一旦借款人提出约定的违约金过高时，成为对应法院审查工作的事前准备。

2、如果借款人的违约行为，给甲公司造成的实际损失大于合同约定违约金的具体数额和比例，甲公司可选择要求借款人赔偿实际损失。这样可以最大化甲公司的合法权益。但是，这样做，借款人的违约行为，给甲公司造成的损失大于合同约定违约金的具体数额和比例，是需要以甲公司受到损失实际发生为前提的。没发生的或可能发生的损失，法院是不会支持的。如何用证据证明甲公司受到损失是实际发生的，我们可以在甲公司认为有必要的情况下，另找机会与甲公司沟通。

五、需要说明的问题
    1、最大化甲公司的合法权益，是我们和甲公司之间共同的目标。但是，目标之实现，是受我们所能了解到的具体相关信息制约的。

2、任何一种法律事务的处理，都是利益和风险并存的。因此，我们的前述法律分析意见，仅供甲公司参考。即一旦甲公司参考我们的法律意见，决定采取哪种具体的方式处理本案，处理意见即为甲公司本公司的处理意见。因此产生的利益归甲公司，风险也由甲公司自己承担。虽然我们的法律分析意见，可能可以争取最大化甲公司的利益，最小化甲公司的损失，但是，最终的法律结果是由事实、证据所决定的。据此，我们的法律分析意见，仅供甲公司作为决策参考。具体采取哪种方式处理最终还是由甲公司综合酌定。

3、必要时，甲公司可让我们的律师深度介入具体案件，依法处理。这样，我们才能对可能出现的后果，有更加准确的分析和判断，并努力争取实现最大化甲公司的利益，最小化甲公司的损失之目的。

以上法律意见，请予以参考！

顺祝商祺！

江苏道多律师事务所

  律师  李丹丹

XXXX年XX月XXX日