承办律师  江苏道多律师事务所律师 李丹丹

【成功案例入选理由】 运用专业的法律知识，帮助当事人依法维权，为当事人争取更大的利益。

【基本案情】甲方系乙方剧组道具师，与乙方签署《劳务协议》一份，该《劳务协议》约定了甲方的报酬，甲、乙双方的合作期限，同时还约定乙方有权监督和管理甲方的工作安排；甲方应自觉遵守乙方及摄制组的各项规章制度，尽职尽责完成本职工作；合同期内甲方未经乙方同意不得为第三方提供劳务。

后甲方在乙方处工作，但乙方未依约支付甲方的报酬，理由是甲方未能依约提供劳务，给乙方造成损失。要求甲方搬出乙方为剧组成员提供的住所。甲、乙双方因此发生争议。甲方向乙方索要工资无果，委托我们的律师向甲方索要劳动报酬N万余元。

【我们对本案的分析意见及工作方法】 我们认为，虽然甲、乙双方签订的是《劳务协议》，但根据协议内容，甲方在乙方从事岗位固定的工作，需要受乙方的监督和管理，且应当遵守乙方的各项规章制度，且乙方不允许甲方为第三方提供劳务。因此，甲、乙双方之间的法律关系符合劳动关系的法律特征，乙方未支付甲方劳动报酬的行为，应当视为拖欠劳动者工资。甲方可以依法维权，可以依法要求乙方支付工资，进行经济补偿。

具体承办本案的李丹丹律师认为，由于甲、乙双方签订的是《劳务协议》，而甲、乙双方之间的法律关系符合劳动关系的法律特征，因此，甲方要以自己和乙方之间存在劳动关系作为自己的维权基点，本案的争议焦点肯定会集中在甲、乙双方之间的法律关系到底是劳务法律关系，还是劳动法律关系这个问题之上。只有认真、正确的理解劳务法律关系和劳动法律关系的本质区别，才能在甲的依法维权过程中，从容应对乙方可能进行的辩解，才能达到依法维护甲方合法权益之目的。

 果然，在甲方提出劳动仲裁以后，乙方辩解：第一，根据甲、乙双方签订的《劳务协议》，甲、乙双方系劳务关系，不是劳动关系。因此，甲方没提供劳务，乙方就不需要向甲方支付劳动报酬。第二，甲方系自己离职，乙方并未要求甲方离职。因此，对甲方来说，不存在对乙方进行经济补偿的问题。

  对乙方的辩解，李丹丹律师反驳：

   1、判断劳动者与用人单位之间是劳务法律关系，还是劳动法律关系，不能仅仅看劳动者与用人单位之间签订的是《劳务合同》还是《劳动合同》。而是要分析认定劳动者与用人单位之间法律关系的本质。

  2，具体到本案中，甲、乙双方属于劳动关系还是劳务关系，最重要的是看甲、乙双方之间存在的法律关系是符合劳务关系的法律特征，还是符合劳动关系的法律特征。甲、乙双方签订的《劳务协议》，对于从事实本质上认定甲、乙双方之间存在的法律关系是符合劳务关系的法律特征，还是符合劳动关系的法律特征，是没有实质指导意义的。

   3，劳务关系和劳动关系的主要区别在于人事隶属关系方面，劳动关系中，用人单位和劳动者之间是有隶属关系的。因此，当事人之间的地位是不平等的。这种不平等的具体表现是用人单位有权依据单位相关的规章制度对劳动者的工作活动进行管理和监督。而在劳务关系中，当事人之间的地位是平等的，即对价换劳务，劳务换对价这么简单。除劳务行为本身必须遵守的操作规则以外的其他方面，用人单位无权要求劳务提供者全面遵守单位的相关的规章制度。除劳务行为本身必须遵守的操作规则以外，用人单位对劳务提供者无权进行管理和监督。

  4、本案中，甲、乙双方签署的虽然是《劳务协议》，但是，协议中乙方要求甲方接受乙方的监督和管理，遵守乙方的各项规章制度，且乙方不允许甲方为第三方提供劳务。因此，甲、乙双方的法律关是符合劳动法律关系的特征，而不符合劳务法律关系的特征的。所以，甲、乙双方，彼此之间存在的不是劳务关系，而是劳动关系。

  5、《劳动合同法》第十二条规定，劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。根据此法律规定，乙方作为用人单位与劳动者甲方约定，以剧组工作完成为合同期限，依法应该认定为乙方和甲方之间存在以完成一定工作任务为期限的劳动关系。

  6、乙方主张甲方没提供劳务，乙方就不需要向甲方支付劳动报酬。可以间接说明，基于劳动关系，乙方依法没有向甲方支付劳动报酬。根据《劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应该依法对劳动者进行补偿。

  7、乙方要求甲方搬出其提供的住处，应当视为乙方要求甲方离职，甲方可以要求乙方支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。

  8、乙方主张甲方没提供劳务，乙方就不需要向甲方支付劳动报酬。首先存在适用法律错误的问题。因为，甲、乙之间本就不是劳务关系而是劳动关系。其次，这个问题，和乙方主张甲方自动离职一样，乙方是需要承担举证责任的。乙方不能举证证明，乙方就应该依法向甲方支付经济赔偿金。

  劳动仲裁部门，依法采纳了李丹丹律师的意见。

【案件处理结果】 劳动仲裁部门裁定，乙方支付甲方工资N万元、经济赔偿金M万元。