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2018/8/30
承办律师 江苏道多律师事务所律师 李丹丹
（XXXX）年度道民字XXXX号
案 由：民间借贷纠纷
当事人：A（以下简称：我方当事人）
对方当事人：B（以下简称：对方当事人B）
对方当事人：C（对方当事人B配偶，以下简称：对方当事人C）
担保人：D公司（以下简称：D公司）
第三人：F（目前具体身份不详）
一、案件的由来
委托人A（我方当事人）与我们签订委托代理协议，委托我们指派律师作为其委托代理人，处理A与对方当事人B、对方当事人C民间借贷纠纷相关法律事宜。
为圆满完成当事人的委托事务，特制定办案提纲如下。
二、案件的基本事实
对方当事人B、C原系夫妻关系。夫妻关系存续期间，对方当事人B经D公司介绍,共向F借款NN万元。还款期间届满后（离婚后），D公司代对方当事人B向F偿还了借款本息。
后，对方当事人B、C通过协议方式登记离婚。离婚协议约定：房屋K归对方当事人C所有；各自名下存款归各自所有；无其他债权债务。
为偿还前述D公司代B向F偿还的借款，我方当事人A与对方当事人B、C、D公司签订《借款合同》。《借款合同》约定：
1、由我方当事人A出借资金人民币MM万元给对方当事人B、C，用于偿还前述D公司代B向F偿还的借款。同时,《借款合同》还约定了借款利息、还款期间以及以对方当事人B、C共有的房屋K作为本次借款的抵押物。
2、D公司在《借款合同》中作为对方当事人B、C借款的保证人，承担一般保证责任。
3、《借款合同》到期后，如3个月之内对方当事人B、C不能偿还借款，也不能处理抵押房产，我方当事人A可以将债权和抵押权一并转让给D公司，或者委托D公司实现债权。如果我方当事人自行实现债权，D公司尽力予以配合。
4、几天后，我方当事人A与对方当事人B、C、D公司签订《补充协议》，《补充协议》中将D公司的保证责任明确为代为清偿借款本金。
《补充协议》签订后，我方当事人A和对方当事人B、C到房产局办理了抵押登记手续，又在公证处对《借款合同》进行了公证。该公证书具有强制执行效力。
随后，我方当事人将人民币MM万元转账至对方当事人B的银行卡内。
《借款合同》记载的还款期间届满后，对方当事人B、C未偿还借款本金，并拖欠最后一个月的利息。
我方当事人A根据前述具有强制执行效力的公证书，向法院申请强制执行。
执行过程中，对方当事人C以自己已经和对方当事人B协议离婚，根据离婚协议约定，房屋K归自己所有为由，提出抗辩，并同时提出，前述《借款合同》是在B、C离婚后签订的，《借款合同》中C的签字、房产局办理抵押登记手续上的签字、办理公证时的签字，均非C本人签署，自己不是借款人，拒绝对《借款合同》承担相应的法律责任，并以房产局为被告、我方当事人A为第三人，向法院提起诉讼，以自己的房屋K被他人假冒签字为由，要求法院撤销房产局的抵押登记。对方当事人C已经向法院申请对《借款合同》等文书上C的签名是否为C本人签署进行鉴定。因此，法院裁定我方当事人A申请强制执行的执行案件，执行终结。
我方当事人A起诉保证人D公司后撤诉。
以上事实根据下列材料整理归纳：
1、对方当事人B、C的结婚证；
2、房屋K的房地产所有权证；
3、《借款合同》；
4、《补充协议》；
5、《南京市房地产抵押合同》及《房屋他项权证》；
6、公证书；
7、我方当事人A向对方当事人B进行银行转账的转账记录；
8、对方当事人B、C的《离婚协议书》及离婚证；
9、法院的民事裁定书。
三 、我方当事人的法律希望
1、对方当事人B、C归还借款本金人民币MM万元，并支付利息、违约金。
2、对方当事人依法承担《借款合同》约定的诉讼费、律师费、公证费、执行费、差旅费、保全费等为实现债权所发生的合理费用。
四、我们的办案思路
1、根据案件事实，对本案法律走向的总体判断。
（1）我方当事人A要求对方当事人B归还借款本金人民币MM万元，并依法支付利息、违约金等的法律要求，是可以得到法律支持的。
我方当事人将人民币MM万元转账至对方当事人的银行卡，不依托《借款合同》、抵押登记及公证书，也能认定对方当事人B对我方当事人负有MM万元的债务。这个问题，事实清楚，证据充分，对方当事人B应该向我方当事人A清偿债务并依法承担《借款合同》约定的诉讼费、律师费、公证费、执行费、差旅费、保全费等为实现债权所发生的合理费用。
（2）我方当事人要求对方当事人C与对方当事人B共同归还借款本金人民币MM万元，并依法承担《借款合同》约定的诉讼费、律师费、公证费、执行费、差旅费、保全费等为实现债权所发生的合理费用的要求，是否可以得到法律的支持，在某种程度上，同法院正在委托进行的笔迹鉴定结论有重大关联。
如果上述笔迹鉴定结论证明，《借款合同》等文件上对方当事人C的签名是C本人亲笔签署，那么，我方当事人A要求对方当事人C与对方当事人B共同归还借款本金人民币MM万元，并依法承担《借款合同》约定的诉讼费、律师费、公证费、执行费、差旅费、保全费等为实现债权所发生的合理费用,是可以得到法律支持的。
反之，如果上述笔迹鉴定结论证明，《借款合同》等文件上对方当事人C的签名不是C亲笔签署，那么，我方当事人A要求对方当事人C与对方当事人B共同归还借款本金人民币MM万元，并依法承担《借款合同》约定的诉讼费、律师费、公证费、执行费、差旅费、保全费等为实现债权所发生的合理费用,就难以得到法律支持了。
（3）D公司作为借款合同的保证人，承担一般保证责任和代为清偿责任的可能性和可行性分析。
D公司在《借款合同》中作为对方当事人B、C借款的保证人，承担一般保证责任。几天后，我方当事人A与对方当事人B、C、D公司签订《补充协议》，《补充协议》中将D公司的保证责任明确为代为清偿借款本金。对此，依法可以做二种理解：
（1）D公司为我方当事人债权提供一般保证，保证期间自借款期届满之日起6个月，后又在《补充协议》中将D公司的保证责任明确为代为清偿借款本金，所以，在债务人不履行债务的情况下，D公司应先行向我方当事人A清偿债务，然后再向债务人追偿。
（2）虽然D公司为我方当事人债权提供一般保证，保证期间自借款期届满之日起6个月，后又在《补充协议》中将D公司的保证责任明确为代为清偿借款本金，但是，D公司这一明确的代为清偿借款本金的保证责任，依然受一般保证条件之约束，即一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
结合法院裁定我方当事人A申请强制执行的执行案件，执行终结，我方当事人A起诉保证人D公司后撤诉之事实分析，第（2）种理解，可能是与法院的理解更加吻合的。因此，考虑到我方当事人A起诉保证人D公司后撤诉，如果再以第（1）种理解，再次向法院起诉保证人D公司，效果肯定是不好的，且这种不好的效果，会具体表现为我方当事人A与法院之间的观点冲突。这样，考虑到我方当事人A要求对方当事人B、甚至还包括对方当事人C归还借款本金人民币MM万元，并依法支付利息、违约金等的诉讼，肯定是在同一法院审理之情形，我方当事人A目前为保证人D公司应该如何承担保证责任和法院发生观点冲突，是非理性的。
所以，保证人D公司应该如何承担保证责任的问题，我们可暂时搁置，而把我们的工作重点，集中到对方当事人C是否应该和对方当事人B一起，共同对我方当事人A承担还款责任这个方面。
2、根据案件事实，如何实现委托人利益最大化
如何根据案件事实，实现我方当事人利益之最大化，是我们具体办理本案需要研究的重要问题。
（1）实现委托人利益最大化需要分析的几个法律问题。
第一、如果上述笔迹鉴定结论证明，《借款合同》等文件上对方当事人C的签名是C本人亲笔签署，我方当事人则可以依据公证书恢复执行程序，强制执行用于债务抵押的房屋K。
第二、如果上述笔迹鉴定结论证明，《借款合同》等文件上对方当事人C的签名不是C本人亲笔签署，而是第三人冒充对方当事人C签署的，那么，法院一般会判决该《借款合同》等文件中涉及对方当事人C权利和义务的部分无效。这从形式上看，对我方当事人A是非常不利的。
第三、虽然如果上述笔迹鉴定结论证明，《借款合同》等文件上对方当事人C的签名不是C本人亲笔签署，而是第三人冒充对方当事人C签署的，从形式上看，对我方当事人A是非常不利的。但是，透过现象从本质上分析本案，我方当事人A要求对方当事人C与对方当事人B共同归还借款本金人民币MM万元，并依法承担《借款合同》约定的诉讼费、律师费、公证费、执行费、差旅费、保全费等为实现债权所发生的合理费用的要求，并不是没有实现之法律基础的。这就要求我们具体承办本案的办案律师，通过以下情形，认知本案的核心事实。如果我们的办案律师在具体处理本案的过程中，能够通过和法院的沟通、据理力争，阐明以下法律关系，我方当事人的合法权益，还是可以争取得到维护的。
①《借款合同》记载的借款用途，是偿还D公司代对方当事人B向F借款NN万元借款本息。而B向F借款NN万元，显然是对方当事人B与对方当事人C的夫妻共同债务。应该由对方当事人B与对方当事人C共同清偿。
②在对方当事人B与对方当事人C的夫妻共同债务没有清偿的情况下，即使对方当事人B个人签字借款清偿夫妻共同债务，对方当事人B个人签字借款清偿夫妻共同债务所形成的债务，对方当事人C依法当然负有连带清偿义务。对方当事人C依法当然负有的连带清偿义务不因《借款合同》等文件上对方当事人C的签名不是C亲笔签署而免除。
③在对方当事人B与对方当事人C的夫妻共同债务没有清偿的情况下，即使对方当事人B与对方当事人C在离婚协议中约定：婚内所购房屋K归对方当事人C所有，也不能免除对方当事人C与对方当事人B需要用婚内所购房屋K清偿夫妻共同债务的义务。
④在对方当事人B与对方当事人C的夫妻共同债务没有清偿的情况下，对方当事人B与对方当事人C在离婚协议中约定：婚内所购房屋K归对方当事人C所有，是对方当事人B与对方当事人C恶意免除自己用婚内所购房屋K共同清偿夫妻共同债务义务的具体表现。
所以，在对方当事人B与对方当事人C的夫妻共同债务没有清偿的情况下，即使对方当事人B与对方当事人C在离婚协议中约定：婚内所购房屋K归对方当事人C一人所有，也不能免除对方当事人C与对方当事人B需要用婚内所购房屋K清偿夫妻共同债务的义务。如果这样，《借款合同》等文件上对方当事人C的签名不是C亲笔签署的问题，就不是很重要了。
因此，综上所述，即使上述笔迹鉴定结论证明，《借款合同》等文件上对方当事人C的签名不是C亲笔签署，对方当事人C对于对方当事人B个人签字借款用于清偿夫妻共同债务所欠债务，依法当然负有连带清偿义务。
通俗的说就是，夫妻关系存续期间，夫妻双方共同负有的债务，即使当事人离婚，其中一人借款清偿夫妻共同债务所欠之债务，夫妻双方仍然负有共同清偿的责任。
因此，《借款合同》记载的借款用途，是偿还D公司代对方当事人B向F借款NN万元夫妻共同债务的借款本息，是我们的办案律师在具体处理本案的过程中应该重点锁定的问题。但是，锁定了这个问题以后，相应的法律问题是会随之出现的。所以，这就要求我们的办案律师将自己的思维范围，做有预测放大（具体详见下文：本案进入相关法律程序以后，对方当事人可能进行辩解或抗辩理由及我们的对策）。
（2）实现我方当事人A利益最大化的有效途径。
1、争取申请法院恢复执行。
2、若法院不恢复执行，我方当事人A可以另行提起民事诉讼要求对方当事人B和对方当事人C共同偿还借款MM万元，D公司承担担保责任。
3、对方当事人B的行为是否涉嫌诈骗，我们可在办理本案的过程中和法院具体进行沟通。如果法院认为对方当事人B的行为涉嫌诈骗，我方当事人A要求法院移送公安机关处理。但是，根据本案的基本事实，我方当事人A通过自己报案，要求公安机关以涉嫌诈骗犯罪为由对对方当事人B立案侦查的可能性不大。
4、必要时，我方当事人A可以向法院起诉，以在对方当事人B与对方当事人C夫妻共同债务没有清偿的情况下，在离婚协议中约定，婚内所购房屋K归对方当事人C一人所有，恶意的免除了对方当事人B与对方当事人C用婚内所购房屋K清偿夫妻共同债务的义务为由，要求法院确认对方当事人B、C二人离婚协议中房屋K归对方当事人C一人所有的内容无效。这样，在对方当事人B应该依法获得的二分之一房产能够清偿我方当事人A债务的情况下，也不失为一条依法维护我方当事人合法权益的有效途径。不过，根据本案案情，该诉讼需要在XXXX年XX月XXX日之前提起，以免产生不必要的时效争议。
3、本案进入相关法律程序以后，对方当事人可能进行的辩解或抗辩理由及我们的对策
在锁定《借款合同》记载的借款用途，是偿还D公司代对方当事人B向F借款NN万元夫妻共同债务的借款本息的情况下，对方当事人C很可能提出以下抗辩。
【抗辩理由】 虽然《借款合同》记载的借款用途，是偿还D公司代对方当事人B向F借款NN万元夫妻共同债务的借款本息，但是，《借款合同》记载的债权人即我方当事人A，并不是对方当事人B、C夫妻共同债务的债权人，因此，我方当事人A不能向对方当事人B、C 主张B、C夫妻共同债务的债权。能对对方当事人C主张权利的，只能是对方当事人B清偿了夫妻共同债务以后，向对方当事人C主张追偿权。
【我们的对策】 形式上看，对方当事人C抗辩是成立的。但是，对方当事人B、C离婚的事实，对方当事人B从未告知过我方当事人A。所以，基于以下因素，我方当事人A有理由相信《借款合同》记载的借款用途，是对方当事人B 向我方当事人A借款，偿还D公司代对方当事人B向F借款NN万元夫妻共同债务的借款本息：
第一，因D公司代对方当事人B向F偿还了借款本息，对方当事人B、C对D公司负有夫妻共同债务。
第二，《借款合同》记载的借款用途，是对方当事人B 向我方当事人A借款，偿还D公司代对方当事人B向F借款NN万元夫妻共同债务的借款本息。
第三，对方当事人B、C离婚的事实，对方当事人B从未告知过我方当事人A。
第四，不管房产局、公证处是否存在工作失误，抵押登记、公证书手续的办理过程，足以使得我方当事人A相信，《借款合同》记载的借款用途，是对方当事人B 向我方当事人A借款，偿还D公司代对方当事人B向F借款NN万元夫妻共同债务的借款本息。
因此，我方当事人A向对方当事人B 、C主张债权是可以得到法律支持的。
另外，即使我方当事人A单独向对方当事人B主张债权，因为对方当事人B对我方当事人A所负之债，是对方当事人B 向我方当事人A借款，偿还D公司代对方当事人B向F借款NN万元夫妻共同债务的借款本息，对方当事人C也是与本案有利害关系的第三人。所以，对方当事人C关于我方当事人A不能向对方当事人C主张权利的抗辩，是不能成立的。
五、需要说明的问题
1、建议我方当事人对本办案提纲保密，以免让对方当事人知悉后，给我方当事人依法维权造成不必要的麻烦。
2、实际处理本案时，遇到具体问题，请我方当事人及时和办案律师进行沟通，以便协调具体工作步骤，争取我方当事人的合法权益能够得以尽快实现。
六、我们的具体办案思路
1、首先与法院沟通恢复执行。
2、在法院不同意恢复执行的情况下，向法院提起要求对方当事人B归还借款的诉讼，依法要求对方当事人C承担共同还款责任。
3、适时启动确认对方当事人B、C二人离婚协议中房产归C一人所有内容无效的诉讼，让对方当事人C逃避履行债务的想法不能实现。
4、对于对方当事人C提起的对房产局的诉讼，我们不主动参与，要以我方的上述法律行动，避免一旦出现上述笔迹鉴定结论证明，《借款合同》等文件上对方当事人C的签名不是C本人亲笔签署之情形，在客观效果上对我方当事人A不利。
5、按照我们的前述办案思路，在任何与本案有关的法律环境中，都坚持将《借款合同》等文件上对方当事人C的签名不是C亲笔签署的问题，不是很重要的，是与对方当事人C承担共同还款责任无关的观点，并让有关部门或具体办案人员接受这一观点。
6、适时提起诉讼，改变目前我方当事人A拥有债权，却感到无从下手的被动法律局面，掌握处理本案的主动权。
七、需要开展的工作
1、通过我方当事人A联系D公司，或在将来申请法院调取《借款合同》，确认《借款合同》记载的借款用途，是对方当事人B 向我方当事人A借款，偿还D公司代对方当事人B向F借款NN万元夫妻共同债务的借款本息。
2、适时启动有关诉讼，申请法院保全前述房屋K，以免我方当事人A债权落空。
江苏道多律师事务所
律师 李丹丹
XXXX年XX月XXX日
