口头约定举证困难，律师尊重事实利用诉讼技巧，成功维权

承办律师  江苏道多律师事务所律师  黄晨婕 

【导读】 乙与甲口头约定为甲办理移民，甲银行转账。后乙未办理，甲拟以借贷纠纷起诉回避举证难题。黄晨婕律师认为：以借贷起诉违背客观事实，可能涉嫌虚假诉讼；应尊重事实，克服举证障碍；指出甲乙的微信聊天记录与移民高度关联。最终法院以高度盖然性原则判乙退款。

【成功案例入选理由】 诉讼技巧演绎精彩，克服当事人举证难的法律障碍，依法让对方当事人向我方当事人返还相关财物。

【基本案情】  甲、乙二人口头约定，乙为甲办理移民M国事宜，甲通过银行分两次向乙转账X万元。后，乙告知甲可以向M国指定地址寄送生活物品，甲遂自行购买了养生床、足浴沙发等物品，邮寄到乙指定的地址。但此后，乙并未帮助甲办理移民M国的具体手续。

甲要求乙退款，乙向甲退还了X万元的二分之一后，拒绝向甲退还剩余的二分之一款项。

甲因多次与乙协商沟通均无结果，且乙的态度越来越不好，后干脆将和甲联系的各种方式拉黑，甲遂向其他律师事务所的律师咨询，如何依法具体处理这个问题。

其他律师事务所的律师答复甲：因为甲、乙二人没有签订书面合同，仅仅存在口头约定，因此，如果甲向法院起诉，要求乙向甲退还剩余的二分之一款项，乙很可能会以甲的诉讼请求没有事实和理由提出抗辩，这样的话，甲就会因为难以举证证明“乙承诺为甲办理移民M国事宜”这一事实的存在而败诉。因此，甲不如干脆依据“甲通过银行分两次向乙转账X万元”和“乙已经向甲退还了X万元的二分之一”这二个通过银行转账的事实，以“借贷”为理由，向法院起诉，要求乙偿还借款。

甲认为这些律师说的有点道理，但又感觉到这样的说法是和事实真相不一致的，如果自己这样做了，会不会弄巧成拙，遂又向我们的律师咨询。

【我们对本案的分析意见及工作方法】 我们认为，第一，依据本案的客观事实，甲要求乙退还剩余的二分之一款项合理合法。问题是，除非在本案诉讼过程中，乙对该客观事实表示承认以外，如果乙矢口否认与本案有关的客观事实之存在，那么，甲就会必然遇到举证困难的问题，而法院审判任何案件，都是要以事实和证据为基础的。因此，本案中甲因为举证不能而导致败诉结果的出现，这是完全有可能的。所以，甲要依法维权，甲就必须有效解决针对本案事实存的举证困难问题，这是一个非常现实的、不可回避的问题。第二，违背本案的客观事实，将本案的客观事实异化为借贷，这在本质上首先是违背诚信原则的；其次，由于将本案的客观事实异化为借贷，完全没有任何事实基础，因此，甲法庭上想要做到理直气壮是有一定难度的，很可能还是很难自圆其说的。更重要的是，如果甲将本案的客观事实异化为借贷被法官识破，甲很可能还会因为在法庭作虚假陈述，而被法院处罚。

综上所述，将本案的客观事实异化为借贷，绝不是诉讼技巧的体现，而是一种具有高度法律危险的、不可取的行为。因此，甲应当实事求是地通过依法克服举证困难的方式，依法维护自己的合法权益。同时，我们坚信，只要是客观事实，就肯定会留下证据痕迹的，所以，对法律持忠诚态度的律师，应当认真分析涉案的基本事实，然后依法克服举证困难的问题，这才是律师以自己执业技能为当事人提供法律服务的正道。

甲高度认同我们的前述法律分析意见，委托我们的律师帮助其依法处理本案。

具体承办本案的黄晨婕律师认真分析了本案的涉案事实后发现：

虽然甲、乙二人没有签订书面合同，且关于“乙为甲办理移民M国事宜”的内容，均是甲、乙二人当面口头沟通的，因此，通常情况下，也就自然是没有任何证据可以证明的。但是，通过“甲自行购买养生床、足浴沙发等物品，邮寄到乙指定地址”这一事实，我们是完全可以认定“甲将这些物品邮寄到M国的地址，是乙向甲提供的”这样一个事实。认定该事实的具体证据是：为保证邮寄物品目的地之准确，甲、乙二人之间是通过微信对邮寄物品之目的地进行了落实的。落实该内容的微信聊天记录，虽然只有短短的几句话，且没有直接明确的反映“乙为甲办理移民M国事宜”这个问题，但是，根据这短短的几句话的内容：

“甲问乙：这个地址准确吗？你上次电话告诉我的地址，我记录的文字对不对，你核实一下”。

随后，甲将这些物品邮寄到M国的地址用文字发送给乙。

乙在四十五秒以后回答甲：“就是这个地址。你发过去，就符合条件，事情就好办了”。

我们完全可认定，“甲将这些物品邮寄到M国的地址，是乙向甲提供的”这一事实。

据此有证据可以证明的事情，我们在法庭上，完全可以向乙发问：“你发过去，就符合条件，事情就好办了”的具体含义是什么？在乙无法排除“甲自行购买养生床、足浴沙发等物品，邮寄到乙指定地址”和“乙为甲办理移民M国事宜”这二者之间高度关联的情况下，根据民事诉讼证据“高度盖然性”的原则，“乙为甲办理移民M国事宜”这一事实，应该是可以依法得到认定的。

甲认同黄晨婕律师对本案中如何解决举证难问题的法律分析意见。

为符合法院审理案件诉讼规则的需要，黄晨婕律师进一步思考后认为，如果我们在法庭审理本案的庭审活动开始以前，对我们拟在庭审过程中向乙进行发问的内容绝对保密，而在庭审时突然对乙提出，这样貌似可以达到“石破天惊”的诉讼效果，但是，这样做很可能是会导致法庭认为我们过度使用诉讼技巧，对乙突然发难的。因此，我们要将这个问题依法作如下处理，即：我们可以在法院开庭审理本案前合理的时间内，把这个问题向本案的主审法官提出，将我们需要发问的内容，演变为法庭需要调查的内容。这样，就既能实现我们行为之法律目的，又完全符合民事诉讼的诉讼规则。

由于黄晨婕律师对本案具体处理方式精美的设计，乙在本案主审法官询问其“你发过去，就符合条件，事情就好办了”的具体含义是什么这个问题时，乙顿时陷入了无法排除“甲自行购买养生床、足浴沙发等物品，邮寄到乙指定地址”和“乙为甲办理移民M国事宜”这二者之间高度关联的窘境。

【案件处理结果】 法院根据民事诉讼证据“高度盖然性”的原则，判决乙于十日内向甲支付剩余的二分之一服务费及利息。